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肯亞案的危機與因應

我國國人日前於肯亞涉電信詐欺案件，經該國法院判處無罪後，我國外交部與中國外交部展開搶人大戰，中國經由駐肯亞大使館申請引渡，我國則向該國高等法院申請強制令獲准。然而，據13日傍晚法務部公布最新數據，共有45人被中國官員抓回中國。

外交部亞非司司長對此表示，該等台灣人業已判決無罪，應交與我國。法務部國際及兩岸事務司副司長則表示：因犯罪地與結果地均位於中國，肯亞之作法並無違於國際原則。陸委會則表示：將盡力與對岸連繫，確保我國人由我國審判，兩岸熱線業已連繫成功，將儘速派人至中國探視。事實上，此一事件並非第一次發生，2011年菲律賓即將我國之國民移交中國，事後，方經由中國解交與我國審判。該案中，馬英九總統並表示，不涉及主權。馬政府一錯再錯，不足為奇，然而總統當選人蔡英文雖要求中國立即釋放，但未表示將採取何措施避免類似事件發生。

三頭馬車，各行其是

就肯亞事件，陸委會、外交部、法務部之立場不同，各打嘴巴，國人看的眼花撩亂。事實上，此案業已進行一年有餘，法務部不顧日前中國與甘比亞建交，且兩岸正於肯亞進行搶人大戰，執意前往中國進行「畢業旅行」；同時，外交部法律人才欠缺，條法司功能不彰，無能以國際法為基礎進行辯護，方有亞非司司長所云，本案與引渡無涉之語。實則，兩岸、國際司法（實非國際私法）與外交，乃環環相扣，無整合難得其效，新政府之法務部邱部長雖曾任職陸委會，是否有能力協調三部會，實難樂觀。

 

 

肯亞事件，各部會立場不同。（記者陳志曲攝）

 

刑事犯罪管轄權、對人高權

 

本案涉及我國國民於肯亞進行電信詐欺犯罪，我國與中國就此犯罪之管轄權競合問題，由於涉及我國國民，故亦牽涉我國對於國民之主權權利（對人高權）。當肯亞法院判處我國國民無罪，並驅逐出境時（英文報導為deport，惟筆者並無判決全文），將產生中國取得之引渡決定，以及我國之對人高權以及我國對於該案件刑事管轄權兩者之衝突。法務部或謂依據刑法第五條與第七條之規定，我國於外國領域內犯罪，我國並無管轄權。此項主張有其理由，然而，就電信詐欺之本質而言，無論犯罪地或結果地，我國不難取得管轄權。是以，法務部一開始即全盤否認我國之刑事管轄權，實屬不智。況台灣台灣高等法院103年度上易字第1963號判決，即肯認我國人在「大陸地區」犯罪之管轄權（此一主張是否能對肯亞主張，則是另一回事，然足證法務部之表裡不一與一中原則之內外荒謬）。其次，我國外交部並未對此等被告提出引渡之請求，亦是失策（依該國引渡法，引渡不以條約為必要）。第三，若肯亞法院所為之決定係驅逐出境，我國即得主張對人高權。該台灣人等應遣返至我國。

問題在於，此案涉及一中原則問題以及沒有邦交國之外交保護問題。而正本清源之道，則係涉及兩岸犯罪之管轄權分配問題。

 

一中原則之魔咒

中國外交部發言人在第一次經媒體詢問時表示：肯定各國對於一中原則之支持。因此，肯亞案所產生之危機在於：若持中華民國護照之中華民國國民，依一中原則被視為中華人民共和國國民時，經中國請求，是否均可能被遣送至中國？而更嚴重者，此項中國請求之事由，可能涉及分裂國土，或批評中國之言論。此時，我國應如何面對？尤其，在我國與該國無邦交，甚至於連代表處都沒有之情形下。

肯亞案其實凸顯了一中原則最大的困境，亦即，即令馬政府強調九二共識係一中各表，而國際社會多數國家均認為此一中乃係中華人民共和國，而台灣係中國不可分割之一部分時，就肯亞之作法，其將台灣人解交與中國政府，自然無違於其所認定之國際法或其外交政策。因而，新政府若仍無強烈之企圖，展現其突破一中原則之魔咒，我國國民則隨時有陷於被遣送至中國之危險。

沒有邦交之外交保護

而我國基於對人之主權權利，固然對於該台灣人得主張外交保護權利，但事實由於我國與多數國家不具有外交關係，常為各國所拒。此時，國際人權公約或區域人權公約之救濟，或可成為我國向各國示警之機制。此項見解適用於台灣母親於芬蘭殺死子女一案，亦適用於本案之肯亞案件。亦即，即令已有台灣人民被送往中國，我國應首先尋求當地救濟後，主張我國外交保護權利之違反。其次，我國應協助被送往中國之台灣人民，依據聯合國兩公約之方式，在肯亞之NGO報告中呈現此案。同時，並依非洲人權與民族權利憲章之規定，向非洲人權法院以及非洲人權與民族權利委員會提出救濟。藉此向國際社會發出訊息，阻止其他國家再度將我國國民遣送至中國。

兩岸司法互助協議

兩岸司法互助協議之簽訂，係馬政府所自認之重要政績之一，然而此項協議涉及證據移交、人犯遣返，受刑人之移交等影響人身自由之議題，並未經立法院審議通過。同時，其中並未規範最為敏感之兩岸犯罪管轄權之競合與分配。在菲律賓與肯亞案之教訓後，我國亦應審慎思考，在犯罪人或被害人涉及兩岸人民時，刑事司法管轄權將如何分配？否則，中國刑法之域外效力，將成為我國國民之夢魘。同時，就我國刑法第五條與第七條之規定是否應加以修改，藉以確保我國刑事司法主權之完整。

 

 

 

（作者為中研院歐美所副研究員，曾任台北地檢署檢察官）

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